１．资本输入国法律对投资者权益的保护

（１）明确规定外资企业，合资经营企业和合作经营企业成立的条件和法律地位，宣告受本国法律保护。

外资企业是直接投资的单一资本方式。它是外国主体依照东道国法律在东道国设立、从事经营的，全部资本为外国投资者所有的经济实体。合资经营企业和合作经营企业是直接投资的联合资本方式。它们都是不同国家或地区的当事人依照东道国法律在东道国成立的企业。前者为共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业，按股权承担风险和分亨利润。而后者，其投资条件、风险责任、经营方式和收益分配则依合同规定。它们的成立必须符合东道国外国投资法有关投资范围、投资比例、审批程序、投资期限和企业的组织形式等规定。投资者在选择投资项目所在国时，要了解选择国的外国投资法的内容及其差异。

在投资范围上，发达国家与发展中国家对国防、军事和其他关键行业均有禁止或限制外国投资的规定，但对其他行业的投资，发达国家并无限制；而发展中国家则在立法上鼓励外商对新兴工业、创汇行业以及本国发展薄弱亟需发展的行业投资。

在出资比例上，发展中国家为防止外国资本对联合型企业的控制，一般规定外资在合资企业中的比例不得超过49％，特定行业不得超过30％或40％；有的国家为更多地有效地吸引外资，对外资只有下限而无上限的规定。而发达国家除电报、卫星通讯、银行、保险等行业对外商投资比例有所限制外，其他行业没有比例限制。

在对投资的审查批准上，较多的发达国家采取准则登记法，只要符合法律规定的条件，向主管登记部门申请注册登记即可；而发展中国家一般实行严格的审批制度，除设专门机构负责审批以外，还有其他机构参与审批，目的是使投资的项目更能符合本国经济发展。我国对“三资”企业采取审批登记制，规定“合营各方签订的合营协议、合同、章程应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。合营企业经批准后，向国家工商行政主管部门登记，领取营业执照，开始营业”。

关于投资期限，一般需考虑项目的资金利润率，投资回收年限，技术更新周期等因素。发达国家与发展中国家一般既有最高年限的硬性规定，20年或30年不等，也有灵活的弹性规定，期限可以延长；也有的国家期限完全由合同规定。

关于投资企业的组织形式及法律性质，各国立法对此规定不尽相同。多数国家对企业的组织形式无硬性规定，可以采用公司法中规定的各种组织形式，如合伙，无限责任公司，有限责任公司，股份有限公司，两合公司等；但也有的国家规定只能是某种组织形式，如我国法律规定，合资经营企业只能力有限责任公司。关于国际合资、合作企业和外资企业的法律性质，可以为法人式企业，也可以为非法人式企业，对台营企业一般国家认为构成法人企业，而英美法则认为合营企业为合伙企业。

在东道国投资办企业，除要符合企业所在国的外国投资法的规定之外，还要遵守该国公司法、税法和劳动法等法律的规定，只有符合这些法律的有关规定，投资者的权利和利益才能受到东道国包括宪法在内的有关法律的全面保护。我国宪法规定，在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，它们的合法的权利和利益受中华人民共和国法律的保护。印度投资法规定，“法律保证外国投资者不受歧视”。南斯拉夫投资法规定，“外国人投入本国联合劳动组织资金的权利受本法保护。除本法以外，其他法律或法令无权干预已为完全生效的合同所确认的外国人权利。”

（２）允许外国投资者的货币、利润及其他收益，按一定比例汇回本国。

（３）多数国家原则上不对外国投资实行国有化或征收，但为社会利益，可以实行国有化或征收，应给予补偿。

如何补偿，发达国家与发展中国家意见不一。英美等发达国家坚持外国企业国有化时，东道国给予的补偿必须“充分、有效、及时”。按照其解释，“充分”即要求全部赔偿，包括被征收企业的“发达营业值”，即该企业将来一段时期内可能获得的利润；“有效”，即赔偿的形式对接受补偿的一方能直接利用的货币形式；“及时”即对受偿方有利的支付时间，即在征用之前支付或在征用之后很短时间内支付，延期支付应按商业利率计算利息。

而发展中国家则主张补偿应“合理”、“适当”，其实质是指东道国赔偿的数额不能等于或高于外国企业资产总额，而只能根据国家经济财政状况给予部分补偿。合理适当补偿的原则，已载于联合国大会《关于自然资源之永久主权宣言》、《关于建立新的国际经济秩序宣言》和《行动纲领》等国际文件里，也广见于发展中国家的涉外投资法的保证条款。如菲律宾投资法规定：政府不得没收外国资产，也不能征用外国资产，若因特殊情况必须征用时，应给予合理补偿，赔偿费可全部汇出。印度法律规定：印度一般不会采取国有化政策。如有特殊情况，非采取国有化措施不可时，将给予合适的补偿。作为发达国家的葡萄牙《外国投资法典》，规定了与发展中国家的同样条款，该法典第22条规定，保证外国直接投资的安全，只有因国家利益才能予以征用或收归国有，但给予适当的补偿，并准予将补偿金汇出国外。

但也并非所有的发展中国家规定的都是“适当”的赔偿。有时国家为了吸引外资，使外国投资者容易接受，在条款上放宽了条件。例如印尼的投资法第21、22条规定：除非国家利益确实需要，并且合乎法律规定，政府不得全面地取消外资企业的所有权，不得采取国有化和限制该企业经营管理权的措施。若必须采取以上措施时，政府有义务进行赔偿。赔偿金额、种类和方法，按国际法原则，在当事者之间协调解决。南斯拉夫投资法的保证条款亦比较灵活，规定如果主管机关根据国家利益征用外国投入的资金所购买的部分或全部不动产，应对外国投资者承担责任。既不排除国家对外国投资的征用，又表明征用将给以补偿，补偿的数额与向本国联合劳动组织进行的数量相同。

２．发达国家投资保险制度

发达国家实行海外投资保险制度，其目的是保护向外投资者的合法利益，鼓励资本输出。其方式是通过国内立法设立专门的投资保险机构，对私人资本向海外的直接投资提供投资保险。当投资保险公司向投保人支付赔偿金以后，有权取代投保人的法律地位，转而向东道国政府实行“代位索赔”。投资保险的范围只限于私人的海外直接投资，不包括间接投资；只限于特别政治风险，不包括商业性风险。

实行投资保险制度的有美国、日本、德国、法国、丹麦、澳大利亚、荷兰，加拿大、瑞士、比利时、英国等发达资本主义国家，有的实行单边投资保险制度，有的则是双边投资保险制度，后者较之前者更有利于对投资者利益的保护，因为通过资本输出国与资本输入国的双边投资保险协定，就使国内的投资保险合同与国际投资保险协定连接在一起，并使之带有国际公法上条约关系的约束力。

（二）双边保护协定

１．双边投资保护协定

双边投资保护协定是两国政府间签订的对投资者权益相互保证的协议，签订双边投资保护协定，不仅能在待遇标准等问题上保护投资者的利益，而且能在投资者遭受到非商业风险时迅速摆脱作为一个经济组织同国家交涉的不利地位。

双边投资协定可分两种类型：即美国型和德国型。美国型的特点重在政治风险的保证，特别是着重关于求偿代位权及处理投资争议程序的规定。德国型的特点是除关于处理投资争议，求偿代位权等有关程序规定外，大多是以政治风险保证为主、明确具体的实体性规定。它较之前者更有利于调整投资环境，保证投资安全，因而现己为多数国家所采用。

双边投资保护协定的内容主要有关于投资、投资者含义的规定，关于待遇标准的规定，关于国有化的规定，关于外汇限制的规定，关于代位权的规定，关于投资争议解决的规定等等。

关于待遇标准的规定，协定一般奉行不歧视待遇原则；或规定外国投资者在东道国享有同当地投资者平等竞争的国民待遇，或规定外国投资者同其他外国投资者平等竞争的最惠国待遇。有的国家间的双边协定同时适用两种待遇。

国有化与征收是国家行使主权的行为。在双边协定中并无分歧，只有补偿标准的争论。

在投资及其收益的汇出方面，一些国家坚持东道国应保证投资者可以汇出其投资和收益。只有在东道国国际收支发生严重不平衡时，方可根据国际货币基金协定的规定施加短期限制。

２．双边税收协定

避免双重税收是对投资者利益进行保护的有效措施，因而为各国政府所重视。避免双重税收的方法有两种：一是实行税收抵免制，二是实行税收饶让制。税收抵免是指对国外如果在收入来源国已经缴纳所得税款的，允许在支付给本国政府的应税所得额中加以抵免，抵免的范围是所得税，且须是双重征收并在收入来源国已支付的才能抵免，这种抵免是相互给予的。

所得税的抵兔实行限额抵免原则，即对国外所纳税款的抵免额，不能超过按本国税法规定的税率所应缴纳的税款额。由于税收抵免涉及国家之间的税收关系，因此在实施方面，除各国政府在自己的税法中明确规定税收抵免原则和政策及其具体规定之外，一般都要通过收入来源国与居住国之间缔结关于避免双重征税的双边协定或多边协定。

实行税收抵免，避免了双重征税，有利于扫除国际投资和经济贸易的障碍，解除国际投资者向外投资、资本输出怕承担双重纳税的顾虑，从而有利于各国的经济合作；防止国际逃税，有利于维护各国的税收管辖权和财政经济利益，使税收这个经济杠杆在国际经济方面更好地成为参与权益分配的工具。正因为如此，所以现在世界上实行税收抵免的国家越来越多。

税收饶让是一种特殊的税收抵免。它是指居住国（国籍国）政府对跨国纳税人从非居住国（非国籍国）得到减免的那部分税收，视同已经缴纳。实行税收饶让就对非居住国（大都为发展中国家）引进资金和技术的税收优惠政策是一种积极配合，使之具有实际的意义

对税收饶让，发达国家至今有不同的看法。多数国家认为，实行税收饶让可鼓励本国过剩资本和技术输出，增加外汇利润，以增强其国际收支方面的强有地位，因而持积极态度。在发达国家同发展中国家所签订的税收协定中，有130多个协定对税收饶让予以赞同。以美国为首的一些国家却持不同观点，认为对本国居民的国内投资和国外投资在税收上应同等对待，不能厚此薄彼。

国际税收饶让抵免的范围有三个方面：一是付预提税的减免税给予税收饶让抵免；二是对营业利润减免税给予税收饶让抵免；三是对税收协定签订以后，非居住国（非国籍国）政府按照税法规定的税收鼓励措施，所做出的减免税，经缔约国同意也认可给予税收饶让抵免，在有关国家的税收协定中，或者将它的范围只规定在其中的一个、两个方面，或则并含所有这三个方面。

（三）多边投资条约

由于双边条约只对两个缔约国有拘束力，其效力的局限是很显然的。为了使国际投资活动在较大范围内迅速发展，一些国际组织、民间团体和资本输出大国纷纷对签订多边国际投资条约提出建议和草案，但由于法典、多边公约草案均出自于发达资本主义国家，其内容反映了他们的利益，而对东道国的利益明显保护不够，因此，发展中国家对这些条约不感兴趣。

在投资保证方面，世界银行提出的《建立多边投资保证机构公约》于1985年10月11日经世界银行理事会汉城会议批准，并决定交会员国政府签字。该公约的目的，是通过多边合作建立一个国际投资保证机构，从事投资保险业务，以促进国际投资活动，特别是促进生产性资金和技术流向发展中国家的活动。保证机构的保证范围是政治性风险，包括货币汇兑转移风险，征用风险，违约风险，战争及内乱风险等等。这些风险只有是因东道国政府单方面责任引起的，才给予赔偿。投资者向保证机构索赔的依据是他们之间订立的合同。

为解决投资者与东道国政府间的争执，有助于国际商务合作的发展，世界银行还曾于1965年3月18日提出了《关于解决各国和其他国家国民间投资争端公约》，该公约于1966年10月4日生效。

9.6技术转让的法律保护

专有技术是一种不公开的、保密的技术，它与专利技术不同，不受知识产权法的保护。其保护形态是：

（一）通过合同法予以保护。专有技术的转让是通过合同实现的，合法的合同必然受合同法的保护。在各国有关引进技术合同管理法规或技术转让法规中，规定了技术受让方有对未公开技术保密的义务。

（二）通过侵权行为法予以保护。此种保护方式不以合同为限，只要权利人能证明对某项技术拥有所有权，并能证明他人未经其同意而使用了保密技术，就可以侵权为由起诉，要求侵权人承担法律责任。有的国家在民法典或侵权行为法中对此做了规定。

（三）通过反不正当竞争法予以保护。有意泄露他人的技术秘密或窃取技术秘密，不仅是一种侵权行为，也是一种不正当竞争的商业行为。因此，有的国家的不正当竞争法从维护公平竞争，稳定经济秩序出发，对专有技术予以保护。德国的反不正当竞争法规定得最为详细、具体，且对泄露、窃取技术秘密者以刑事制裁。

（四）通过刑法给予保护。有些国家在刑法中对侵犯专有技术的行为规定了刑罚制裁。法国刑法规定，对有关侵犯工商秘密，包括专有技术者，要科以罚金或徒刑。美国宾夕法尼亚州刑法规定，对盗窃工商秘密者得科以5000美元罚金或5年监禁，或两者并处。

可见，对专有技术的保护，现虽无专门的立法，但保护的法律规范已广泛地散见于民法、刑法和行政法中，它们对专有技术综合地发挥保护作用。

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《国际谈判实务》

巴黎雷欧（任由之）著

目录

第一章 国际商务的概念

1.1经济国际化趋势

1.2古代的国际商务

1.3二战前的国际商务

1.4二战后的国际商务

1.5国际经济的相互依赖

1.6国际商务研究的发展

第二章 国际商务的“4C”

2.1 “4C”的基本特征

2.1.1，国际经济竞争

2.1.2，国际经济矛盾

2.1.3，国际经济协调

2.1.4，国际商务合作

2.2“4C”的相互关系

2.3 关于“4C”的认识

第三章 国际商务中的资本移动

3.1资本要素国际移动的经济动机

3.2资本要素国际移动的经济效应

3.3资本要素国际移动的表现形式

第四章 国际商务中的承包工程

4.1国际承包工程

4.2国际承包工程的的特点

4.3国际承包工程的基本程序

4.4承包工程的形式

第五章 国际商务中的劳务合作

5.1国际劳务合作概念

5.2战后国际劳务合作的发展

5.3国际劳务市场的特点与趋势

5.4国际劳务合作的促进因素

5.5国际劳务合作的制约因素

5.6单纯劳务输出和输入

5.7劳务输出合同的内容

第六章 国际商务中的科技合作

6.1国际科技合作

6.2国际科技合作的作用

6.3国际科技合作的发展

6.4国际科学合作

6.5国际技术合作

6.6国际技术贸易

6.7国际许可贸易

6.8国际许可贸易的类型

第七章 国际商务中的信息合作

7.1国际信息合作

7.2跨国公司的信息合作

7.3现代电子商务

7.3.1电子商务和网络营销

7.3.2现代电子商务的发展

7.3.3现代电子商务的成功因素

7.3.4现代电子商务的分类

7.3.5现代电子商务的功能与分析

7.3.6移动电子商务

第八章 国际商务的谈判

81国际商务谈判理解

8.2国际商务谈判准备

8.3谈判力及其影响因素

8.4简单谈判与复杂谈判

8.5国际商务谈判技巧

8.5.1国际商务谈判中的侦测技巧

8.5.2国际商务谈判中的拒绝技巧

8.5.3国际商务谈判中的拖延战术

8.6输-赢模式与赢-赢模式

8.7国际商务谈判中的利益分配法则

8.8国际商务谈判中的信任法则

8.9谈判人性格对国际商务谈判的影响

8.10文化背景对国际商务谈判的影响

第九章 国际商务的法律保护

9.1国际商务的法律保护

9.4国际商务合作保护的内容

9.5国际投资的法律保护

9.6技术转让的法律保护

第十章 国际商务争议的解决

10.1一般解决方法

10.2国际仲裁

10.3国际司法诉讼

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著者简介：巴黎雷欧（李由，任由之），国际经济谈判专业（博）毕业，著有《国际谈判哲学》（2016）+《国际谈判实务》（2016法文版华文版）《法国现代书画艺术评论》（英文版3 卷）和《雷欧带你认识法国》《雷欧带你认识巴黎》等书籍，其论著《跨国公司内部谈判效益论析》（法文版，图中咖啡色书籍）被作为法国高商图书馆示范论著和美国通用公司（欧亚总部）特定读物。

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巴黎雷欧：国际商务合作保护的法律适用

巴黎雷欧：国际商务法律保护的基本原则

巴黎雷欧：国际谈判中的赢赢模式和利益法则

巴黎雷欧：国际谈判中的侦测技巧、拒绝技巧和拖延战术

巴黎雷欧：国际商务谈判的理解、准备和影响因素

巴黎雷欧：现代电子商务活动面面观